恶意诉讼是指当事人故意提起一个在事实上和法律上无根据之诉，从而為(wèi)自己谋取不正当利益的诉讼行為(wèi)。因此，知识产权恶意诉讼是一种民(mín)事侵权行為(wèi)。

　　在知识产权恶意诉讼的认定方面，可(kě)以参照民(mín)事侵权责任的构成要件进行分(fēn)析。目前对于民(mín)事侵权责任的构成要件，业界普遍认同四要件说，即可(kě)归责之意思状态、违法性之行為(wèi)、损害之发生、行為(wèi)与损害之因果关系四个方面。

　　首先，要特别强调的是知识产权恶意诉讼的主观要件，即恶意的认定。一般说来，侵权行為(wèi)构成的可(kě)归责意思状态包括故意或过失，然而知识产权恶意诉讼在意思状态方面具有(yǒu)特殊性，其表现在：一是权利人对于诉讼缺少法律和事实依据是明知的；二是权利人期待通过诉讼程序，直接干扰商(shāng)业上的竞争者，造成对方的利益损失，有(yǒu)观点认為(wèi)，知识产权恶意诉讼者的过错还应包括重大过失，筆(bǐ)者对此不予认同，理(lǐ)由在于，诉权在现代法治社会被认為(wèi)是第一制度性权利，是公民(mín)保障其各项权利的最后屏障，对其限制应当慎之又(yòu)慎；再就是由于社会发展和法律法规的更新(xīn)，诉讼已成為(wèi)一项专业技能(néng)，公民(mín)的法律意识和诉讼能(néng)力仍处于萌芽阶段，要求当事人因过失承担滥诉的责任与社会发展的现状不符。

　　筆(bǐ)者认為(wèi)，知识产权恶意诉讼在可(kě)归责的意思状态方面相较于故意有(yǒu)更為(wèi)严重的过错，应当界定為(wèi)恶意，不应当包含重大过失，以免损害到正当行使诉权的当事人的合法利益，抑制其行使诉权的积极性。判断当事人是否恶意提起知识产权诉讼，关键在于当事人是否明知自己的诉讼请求缺乏事实和法律依据，是否具有(yǒu)侵犯对方合法权益的不正当诉讼目的。

　　其次，关于违法性行為(wèi)，知识产权恶意诉讼的违法性并非在于提起诉讼本身，因為(wèi)提起诉讼是当事人享有(yǒu)的基本权利，其违法性主要體(tǐ)现在诉讼的提起在客观上不存在任何可(kě)成立的基础。知识产权人提起侵权诉讼的权利是否合法有(yǒu)效是判定有(yǒu)无客观基础的关键。比如专利申请过程中专利权人是通过向专利行政管理(lǐ)部门欺诈取得的专利权，或是使用(yòng)已经无效的过期专利，或者隐瞒影响客观合理(lǐ)基础理(lǐ)由成立的其他(tā)信息的，均可(kě)以认為(wèi)无客观基础的理(lǐ)由。事实上，知识产权恶意诉讼的客观行為(wèi)与主观恶意的心理(lǐ)状态之间是紧密联系的，一方面，客观行為(wèi)的基础都是一定的主观心理(lǐ)状态，是行為(wèi)人某种主观心理(lǐ)的反映；另一方面，某些客观行為(wèi)又(yòu)可(kě)以直接作為(wèi)判断主观心理(lǐ)状态的依据。因此认定知识产权恶意诉讼的侵权责任，不能(néng)拘泥于行為(wèi)的形式是否合法，而应更深层次地考量行為(wèi)人行使的诉权有(yǒu)无合法依据或合理(lǐ)的诉讼理(lǐ)由。